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法制盛邦武杰:浅谈涉在建工程的股权收购项目的几个问题

发布时间:2018-01-14作者:法制盛邦浏览:浏览次数:加载中...
日前,团队接受客户的委托,为客户收购某房地产开发公司(下称“目标公司”)股权提供法律服务。经过前期尽调,我们初步了解到:目标公司存在股权质押、重大债权债务、大量未履行完毕合同等一系列问题。同时,项目涉及一幢在建的写字楼,有关在建工程转让的法律问题也略显复杂。该项目是笔者首次接触涉在建工程的股权收购项目,特将项目主要问题进行梳理分析,欢迎各位专业人士批评指正。相关问题基本情况如下:1.股权质押情况目标公司唯一股东A将其持有的目标公司100%股权,质押给某银行,为第三人与某银行之间的最高额债务提供质押担保。2.国有建设土地使用权出让合同履行情况目标公司存在未按照出让合同约定开工建设,但未向国土部门申请延建,且其延建并未取得国土部门的审批或许可的情况。3.公司负债情况目标公司存在1.2亿元其他应付款,为股东借款;且有应付工程款590万元尚未结清。4.在建工程履行情况目标公司的在建工程,对外尚有已签订合同尚未支付完全合同价款的情况。前述问题,属于房地产股权收购项目的常见问题。幸运的是,经过核查,本项目并未涉及在建工程及土地使用权的抵押问题,这无疑是项目的一大利好消息。但其他问题也不容忽视。1.股权质押问题目标公司100%的股权均已对外设置质押。《中华人民共和国物权法》第二百零八条规定:“为担保债务的履行,债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形,债权人有权就该动产优先受偿。” 第二百一十九条第二款规定:“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形,质权人可以与出质人协议以质押财产折价,也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。”第二百二十六条规定:“以基金份额、股权出质的,当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的,质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立;以其他股权出质的,质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。基金份额、股权出质后,不得转让,但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款,应当向质权人提前清偿债务或者提存。”根据上述规定,我们认为,如发生债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形,质权人有权行使质权,将目标公司的股权通过拍卖、变卖、折价等方式处置。目标公司的股权结构因此存在变更的风险。因此,我们建议客户在交易合同中设置股权转让的先决条件,只有当所有先决条件成就后,再进行股权转让。2.出让合同履行问题因目标公司未按照出让合同约定开工建设,也未取得国土部门延建的许可或批复文件,根据合同约定,目标公司可能面临向国土主管部门支付延期开工的违约金的风险。对此,我们建议客户在交易合同中,要求股权出让方对该等事项作出承诺、保证等协议安排,一旦出现相关情况,由股权出让方承担相关责任。3.合同及负债问题2002627日实施的《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》中规定:人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中,应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定,认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。根据上述规定,在完成股权收购后,若建设项目之上存在未结清的工程款,工程的承包方享有优先受偿权,其权利优先于项目上已存在的抵押权和其他债权,可以要求收购方优先清偿其工程款。在本案中,由于客户尚未确定对合同及负债的处理方案,针对此,我们建议同时考虑解除合同及继续履行两种情形。解除合同情形下,需重点关注解除合同引发的违约责任;继续履行合同情形下,则要以股权转让的某个节点作为双方权利义务的分界,对于已经履行的合同如建设工程施工合同建设进度,已完工程量等进行固定或者鉴定、公证,审价,以明确界定在建工程的价值。对于负债问题及或有负债,我们建议客户在交易合同中作出约定,要求股权出让方对债务的承担提供担保。并约定,在股权转让后,如发现目标公司存在未披露的债务导致收购方利益减损,收购方有权向股权出让方追偿,并赋予收购方附条件的单方解除权。在股权转让项目中,由于受到时间及信息不对称等因素的限制,项目交易过程中往往存在各种各样的法律风险。而应对和规避以上风险最有效的办法就是在事前进行全面详尽的尽职调查,从法律及财务角度,全面深入地了解目标公司的情况。并根据尽职调查结果,设计不同的交易方案,以最大限度规避风险,保证项目的顺利进行。
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