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法制盛邦赵宏兴旺体育专业解读:如何认定国有股权

发布时间:2017-10-24作者:法制盛邦浏览:浏览次数:加载中...
   前段时间,本人代理一起与公司有关纠纷的案件,在该案中,就该公司是否属于国有企业、国有股权如何认定等问题,双方在法庭上展开了的一场激烈的辩论。国有企业或者企业中的国有股权,是国民经济中不可缺少的一环,国有企业或者公司股东是国有独资公司在发生股权转让、董监高委派、公司决议、并购、重大资产转移、改变控股地位等法律行为时,均需要履行必要的审批手续。因此,如何正确认定国有企业或国有股权,显得尤为重要。本人通过查询、检索相关法律法规及行政规定,进行了编辑,作如下汇总与大家分享。
一、国家层面的相关规定(一)国家出资企业。根据《企业国有资产法》第五条的规定,国家出资企业,是指国家出资的国有独资企业、国有独资公司,以及国有资本控股公司、国有资本参股公司。(二)国有独资公司。根据《公司法》第六十四条的规定,国有独资公司,是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。
二、政府职能部门的相关规定(一)国有及国有控股企业、国有实际控制企业。根据《企业国有资产交易监督管理办法》[国资监管委、财政部令第32号]第四条规定,国有及国有控股企业、国有实际控制企业,是指包括:(1)政府部门、机构、事业单位出资设立的国有独资企业(公司),以及上述单位、企业直接或间接合计持股为100%的国有全资 企业;(2)本条第(1)款所列单位、企业单独或者共同出资,合计拥有产(股)权比例超过50%,且其中之一为最大股东的企业;(3)本条第(1)、(2)款所列企业对外出资,拥有股权比例超过50%的各级子企业;(4)政府部门、机构、事业单位、单一国有及国有控股企业直接或间接持股比例未超过50%,但为第一大股东,并且通过股东协议、公司章程、董事会决议或者其他协议安排能够对其实际支配的企业。(二)企业国有资产。根据《企业国有资产监督管理暂行条例》第三条规定,企业国有资产,是指国家对企业各种形式的投资和投资形成的权益,以及依法认定为国家所有的其他权益。(三)企业国有产权。根据《企业国有产权转让管理暂行办法》第二条的规定,企业国有产权,是指国家对企业以各种形式投入形成的权益、国有及国有控股企业各种投资所形成的应享有的权益,以及依法认定为国家所有的其他权益。(四)上市公司国有股东。根据《上市公司国有股东标识管理暂行规定》第二条规定,上市公司国有股东,是指持有上市公司股份有国有及国有控股企业、有关机构、部门、事业单位等。根据国务院国有资产监督管理委员会《关于施行<<>上市公司国有股东标识管理暂行规定>有关问题的函的规定,国有股东,是指(1)政府机构、部门、事业单位、国有独资企业或出资人全部为国有独资企业的有限责任公司或股份有限公司;(2)上述单位或企业独家持股比例达到或超过50%的公司制企业;上述单位或企业合计持股比例达到或超过50%,且其中之一为第一大股东的公司制企业;(3)上述(2)中所述企业连续保持绝对控股关系的各级子企业;(4)以上所有单位或企业的所属单位或全资子企业。(五)国有股东。根据《国有股东转让上市公司股份管理暂行办法》第二条的规定,国有股东,是指持有上市公司股份的国有及国有控股企业、有关机构、部门、事业单位等。(六)国有单位。根据《国有单位受让上市公司股份管理暂行规定》第二条规定,国有单位,是指各级国有资产监督管理机构监管范围内的国有及国有控股企业、有关机构、事业单位等。(七)国有公司、企业。根据《关于国有企业认定问题有关意见的函》[财企函(20039号]第三条的规定,国有公司、企业,应从以下角度加以分析:(1)从企业资本构成的角度看,“国有公司、企业”应包括企业的所有者权益全部归国家所有、属《企业法》调整的各类全民所有制企业、公司(指《公司法》颁布前注册登记的非规范公司)以及《公司法》颁布后注册登记的国有独资公司、由多个国有单位出资组建的有限责任公司和股份有限公司。(2)从企业控制力的角度看,“国有公司、企业”还应涵盖国有控股企业,其中,对国有股权超过50%的绝对控股企业,因国有股权处于绝对控制地位,应属于“国有公司、企业”范畴;对国有股权处于相对控股的企业,因股权结构、控制力的组合情况相对复杂,如需纳入“国有公司、企业”范围,须认真研究提出具体的判断标准。(八)纯国有企业、国有控股企业、国有参股企业。根据《关于对国有公司企业认定意见的函》[国统函(200344号]的规定,(1)纯国有企业,包括国有独资企业、国有独资公司和国有联营企业三种形式,企业的资本金全部为国家所有;(2)国有控股企业,包括国有绝对控股企业和国有相对控股企业。国有绝对控股企业,是指在企业的全部资本中,国家资本(股本)所占比例大于50%的企业。国有相对控股企业(含协议控制),是指在企业的全部资本中,国家资本(股本)所占的比例虽未大于50%,但相对大于企业的其他经济成分所占比例的企业(相对控股);或者虽不大于其他经济成分,但根据协议规定,由国家拥有实际控制权的企业(协议控制)。(3)国有参股企业,是指具有部分国家资本金,但国家不控股的企业。(4)国有与其他所有制的联营企业,按上述原则分别划归第(2)、(3)层次中。(5)狭义的国有企业,仅指纯国有企业。(九)境外国有产权。根据《中央企业境外国有产权管理暂行办法》第二条的规定,境外国有产权,是指中央企业及其各级子企业以各种形式对境外企业出资所形成的权益。(十)事业单位国有资产。根据《事业单位国有资产管理暂行办法》第三条的规定,是指事业单位占有、使用的,依法确认国家所有,能以货币计量的各种经济资源的总称,即事业单位的国有(公共)财产,包括国家拨给事业单位的资产,事业单位按照国家规定运用国有资产组织收入形成的资产,以及接受捐赠和其他经法律确认为国家所有的资产,其表现形式为流动资产、固定资产、无形资产和对外投资等。(十一)高校国有资产。根据教育部《直属高等学校国有资产管理暂行办法》第三条的规定,高校国有资产指高校占有、使用的,依法确认为国家所有,能以货币计量的各种经济资源的总称,包括用国家财政资金形成的资产、国家无偿调拨给高校的资产、按照国家政策规定运用国有资产组织收入形成的资产、接受捐赠等经法律确认为国家所有的其他资产,其表现形式为流动资产、固定资产、在建工程、无形资产和对外投资等。
三、司法解释的相关规定上市公司国有股。根据最高人民法院《关于冻结、拍卖上市公司国有股权和社会法人股若干问题的规定》第二条的规定,上市公司国有股包括国家股和国有法人股。国家股,是指有权代表国家投资的机构或部门向股份有限公司出资或依据法定程序取得的股份;国有法人股,是指国有法人单位,包括国有资产比例超过50%的国有控股企业,以其依法占有的法人资产向股份有限公司出资形成或者依据法定程序取得的股份。
四、其他相关规定(一)财政工作涉及的企业分类不宜作为《刑法》“国有公司、企业”的具体解释依据。根据《关于国有企业认定问题有关意见的函》[财企函(20039号]第二条的规定,财政部门主要是通过财务政策来规范企业的财务行为,一般不划分企业所有制性质,即使涉及企业分类也仅是一些财政数据的采集和统计工作,财政工作涉及的企业分类不宜作为《刑法》“国有公司、企业”的具体解释依据。(二)国有资产收益。根据《中央企业国有资本收益收取管理办法》第三条规定,国有资本收益,是指国家以所有者身份依法取得的国有资本投资收益,包括应交利润、国有股股利股息、国有产权转让收入、企业清算收入、其他国有资本收到益。
通过上述的法条的检索汇总中可以看出,无论是法律、行政法规、司法解释还是行政规定部门规章,不同的法律文件对于国有企业及国有股权的认定仍没有作出统一标准,但是在最主要方面上,如出资主体、权利义务、占股或资产比例等都作出了规定。同时,在民事上对国有企业或国有股权的认定,与刑法上的认定也存在差异,甚至不能作为刑事上的认可。在承办具体案件时,除了依据最主要的几个方面上进行辨析及认定外,在不违反法律、行政法规、司法解释、行政规章的前提下,需要根据对应的规定及具体情况进行处理,避免在办案及认定事实产生实质性错误。

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赵宏兴旺体育,兴旺娱乐平台_兴旺pt娱乐_兴旺体育合伙人,破产清算与财税业务部部长。赵宏兴旺体育服务于诸多大型国企、民营公司,处理复杂、影响重大的项目,擅长处理公司股权设置、公司改制事务,能够协助公司明确利益,制订符合公司自身的股权方案,为客户提供深层次的法律服务。
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